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民事诉讼法考前冲刺资料精选
发布时间:2017-10-16 17:21   
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摘要:民事诉讼法考前冲刺资料精选

博天堂国际法考为广大考生整理民事诉讼法考前冲刺资料精选

考点一:诉的分类

分类

定义

内容

确认之诉

只求确认,不求给付

积极的确认之诉与消极的确认之诉

给付之诉

先确认,后给付

物的给付、金钱给付、行为给付

变更之诉

现有关系进行变更

改变或消灭现有的法律关系

 

 

考点二:民事诉讼基本原则

(一)知识点

原则

内容

诉讼权利平等原则

某些诉讼权利相同;某些诉讼权利相对。

同等与对等原则

同等原则:外国或无国籍当事人与我国当事人有同等的诉讼权利义务

对等原则:外国法院限制我国当事人的,我国法院给予同样的限制

 

辩论原则

①口头或书面;

②实体方面、程序方面还可以证据方面;

③贯穿整个审判程序(一审、二审、再审),但特别程序、非讼程序、执行程序无法辩论;

④辩论权是当事人最基本的权利,证人没有辩论权。

处分原则

可以实体也可以程序,例如调解协议内容只要不违法可以超出诉讼请求,但判决的内容不能超出原告的请求范围。

诚信原则

贯穿整个民事诉讼活动,对当事人、诉讼参加人、法院都有约束力,体现在对诉讼中的恶意、执行中的恶意的惩处。【民诉13条、112条、113条】

 

检察监督原则

①监督范围:由民事审判活动变成民事诉讼活动

②监督的内容:生效的判决书、裁定书、调解书,增加了对调解书的监督;审判人员的违法行为;执行活动

③监督方式:抗诉加检察建议【民诉208条】

④监督的启动:从主动监督到当事人可以请求抗诉【民诉209条】

 

考点三:管辖                  

1.级别管辖

级别

内容

基层法院

第一审案件原则上由基层法院管辖;特别程序、督促程序、公示催告程序、简易程序。

 

中级法院

重大涉外案件;②在本辖区有重大影响的案件;③最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件;④海事海商案件;⑤对于仲裁协议效力有异议请求法院作出裁决的案件;⑥申请撤销仲裁裁决的案件。

高级法院

本辖区重大影响

最高法院

 ①在全国有重大影响的案件;②认为应当由本院审理的案件。

2地域管辖

分类

内容

 

一般地域管辖

原告就被告;被告人数多,各被告住所地法院都有管辖权

原告地管辖:①对不在中国领域内的人提起有关身份关系的诉讼;②对下落不明或宣告失踪人提起有关身份关系的诉讼;③被采取强制性教育措施人的诉讼;④对被监禁人的诉讼。

 

 

合同纠纷案件一般管辖

①被告住所地或合同履行地,如果合同没有实际履行,当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的,应由被告住所地人民法院管辖。

②购销合同:以实际履行地为合同履行地

③加工承揽合同、财产租赁合同、融资租赁合同以约定履行地作为合同履行地

④保险合同:通常由被告住所地或保险标的物所在地法院管辖;如果保险标的物是运输工具或运输中的货物,由被告住所地或运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地法院管辖。

公司纠纷案件管辖

因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼

公司住所地法院管辖【民诉 26条】

 

侵权纠纷管辖

一般

侵权行为地或被告住所地

特殊

产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。

 

专属管辖

国内

①不动产纠纷,不动产所在地法院;②港口纠纷,港口所在地法院;③继承纠纷,被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地法院

涉外

①中外合资经营企业合同;②中外合作经营企业合同;③中外合作勘探开发自然资源合同

 

协议管辖

适用范围:合同纠纷和其他财产权益纠纷(财产类);国内与涉外案件

选择法院:被告住所地、合同签订地、合同履行地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系地点的法院 【民诉34条】

条件:确定且惟一;不得违反级别管辖和专属管辖

 

应诉管辖

适用范围:各类案件,包括人身和财产;国内与涉外案件

对于原告的起诉,本院没有管辖权;被告未提管辖异议,并应诉答辩。

条件:不得违反级别管辖和专属管辖的规定

 

 

运输类案件管辖

运输合同纠纷:因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或被告住所地法院管辖。

运输侵权纠纷:因铁路、公路、水上、航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或车辆、船舶最先到达地、航空器最先将落地或被告住所地法院管辖。

海难救助纠纷:救助地或被救助船舶最先到达地法院管辖

共同海损纠纷:船舶最先到达地、共同海损理算地或航程终止地法院管辖

 

考点四 诉讼参加人

(一)知识点

1.适格当事人:能以自己的名义起诉或应诉的公民、法人或其他组织。

2.共同诉讼

诉讼标的

审理判决

内部关系

必要共同诉讼

同一个

合并审理,同一判决

同意原则

普通共同诉讼

同一类

可以分开审理,分开判决

独立原则

3.公益诉讼【民诉55条】

1)案件类型:污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的

2)当事人范围:法律规定的机关和有关组织

4.第三人制度

参加依据

 参加方式

  诉讼地位

诉讼权利

有独立请求权第三人

对原诉标的有独立请求权

起诉

相当于原告

无权提出管辖权异议;②本诉撤销,第三人之诉另行进行

 

 

无独立请求权第三人

 

对原诉处理结果有法律上利害关系

 

申请或法院通知

 

不是完全独立的当事人,加入原告或被告

①无权提出管辖权异议;②无权放弃、变更诉讼请求或申请撤诉,但可以承认诉讼请求;③判决承担民事责任时有权提出上诉。

5.第三人撤销之诉

申请人

有独三和无独三

  申请期间

知道或应当知道其民事权益受到侵害之日起6个月内

   事由

因不能归责于本人事由未参加诉讼的,有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误,损害其民事权益。

管辖法院

向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼

6.委托代理人

1)当事人授权委托的范围

可作代理人:①律师、基层法律服务工作者;②当事人的近亲属或者工作人员;③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。

不可作代理人:①无民事行为能力人;②限制行为能力人;③可能损害被代理人利益的;④人民法院认为不宜作诉讼代理人的。

权限:承认、放弃、变更诉讼请求,和解,调解,反诉,上诉,必须特别授权;“全权委托”视为一般授权。

2)外国当事人的委托授权

外国当事人只能委托中国律师,或是外国公民以公民身份参加诉讼。

 

 

考点五:举证责任

1)合同纠纷中的举证

事由

             举证人

对合同成立并生效有争议

主张合同成立并生效的当事人

合同变更、解除、终止、撤销

主张引起合同关系变动的当事人

是否履行有争议

负有履行义务的当事人

代理权争议

主张有代理权的当事人

2)侵权案件中的举证责任

  ①一般情况:受害人证明侵权责任构成要件,加害方证明自己有免责事由。

  ②特殊情况

           案件类型

          加害方举证

专利纠纷

自己产品的制造方法不同于专利方法

高度危险作业

受害人的故意

环境污染

①有免责事由;②无因果关系

共同危险

无因果关系

医疗侵权

无因果关系

产品责任

有免责事由

搁置物、悬挂物   

所有人或管理人无过错

动物致人损害

受害人有过错

3)劳动争议案件:因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生争议,由用人单位负举证责任。

 

考点六 保全

(一)知识点 

1.财产保全

时间

  损害

 启动

担保

裁定期间

管辖

 保全后果

 

诉前保全

 

诉讼、仲裁前

合法权益受到难以弥补的损害

 

当事人申请

 

应当提供担保

必须48小时内作出裁定

被保全财产所在地、被申请人住所地、对案件有管辖权的法院

立即通知被保全财产的人;被申请人提供担保的,法院应裁定解除保全

 

诉中保全

 

诉讼中

判决难以执行或其他损害

 

申请或依职权

可以要求其提供担保

紧急的48小时,普通不要求

 

受诉法院

  

2.证据保全【民诉 第81条】

   条件

   启动

    时间

  管辖法院

   担保

诉中证据保全

 

 

证据可能灭失或以后难以取得

申请或依职权

 不得迟于举证期限届满前七日

 受诉法院

可以要求提供担保

诉前证据保全

 

申请

 

诉讼或仲裁前

证据所在地、被申请人住所地或对案件有管辖权的法院

应当提供担保

  

3.仲裁案件中的财产保全

  申请

当事人在仲裁程序中提出申请,由仲裁委员会将当事人的申请提交人民法院,当事人不能直接向人民法院提出申请,仲裁委员会也不能直接采取保全措施。

管辖法院

国内仲裁:被申请人住所地或财产所在地基层人民法院

涉外仲裁:被申请人住所地或财产所在地中级人民法院

  

4.仲裁案件中的证据保全

  申请

当事人在仲裁程序中提出申请,由仲裁委员会将当事人的申请提交人民法院,当事人不能直接向人民法院提出申请,仲裁委员会也不能直接采取保全措施。

 管辖法院

国内仲裁:证据所在地的基层人民法院

涉外仲裁:证据所在地的中级人民法院

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