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国家司考卷二真题解析(二)
发布时间:2017-10-26 15:08   
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摘要:

博天堂国际法考为广大考生整理出历年法律职业资格考试卷二真题解析

 

6.关于因果关系的判断,下列哪一选项是正确的?

A.甲伤害乙后,警察赶到。在警察将乙送医途中,车辆出现故障,致乙长时间得不到救助而亡。甲的行为与乙的死亡具有因果关系

B.甲违规将行人丙撞成轻伤,丙昏倒在路中央,甲驾车逃窜。1分钟后,超速驾驶的乙发现丙时已来不及刹车,将丙轧死。甲的行为与丙的死亡没有因果关系

C.甲以杀人故意向乙开枪,但由于不可预见的原因导致丙中弹身亡。甲的行为与丙的死亡没有因果关系

D.甲向乙的茶水投毒,重病的乙喝了茶水后感觉更加难受,自杀身亡。甲的行为与乙的死亡没有因果关系

【答案】D

【解析】A:如果依照条件说,则没有甲的行为,就不可能出现乙死亡的结果,所以甲的行为是乙死亡结果的必要条件,二者有因果关系。但是现代刑法学在认定因果关系时采纳了客观归责理论。依照客观归责理论,甲对乙进行伤害,警察出现时乙并没有死亡,可以确定甲是伤害行为而不是杀人行为,且受伤的乙被警察送往医院的途中,属于进入特殊第三人责任领域,甲对于乙的后续救治过程已经没有支配力,不能将乙长期得不到治疗的结果归责于甲。

B:前行为必然或者通常(概率高)导致介入因素出现的,前行为和危害结果之间仍然有原因力。此处的“必然或者通常”,是指一般人的认识或者行为人的特别认识。前车将行人撞倒在路中央,后车刹车不及引发碾压的,并不会超出一般人的预料,所以介入因素不隔断因果关系。

C:甲开枪行为在客观上导致丙死亡,即使甲对于此结果完全没有预料,行为与结果在客观上也有因果关系。

D:投毒行为本身并不会当然地或者高概率地引发被害人自杀,所以自杀的介入因素隔断投毒与死亡的因果关系。

7.关于事实认识错误,下列哪一选项是正确的?

A.甲本欲电话诈骗乙,但拨错了号码,对接听电话的丙实施了诈骗,骗取丙大量财物。甲的行为属于对象错误,成立诈骗既遂

B.甲本欲枪杀乙,但由于未能瞄准,将乙身旁的丙杀死。无论根据什么学说,甲的行为都成立故意杀人既遂

C.事前的故意属于抽象的事实认识错误,按照法定符合说,应按犯罪既遂处理

D.甲将吴某的照片交给乙,让乙杀吴,但乙误将王某当成吴某予以杀害。乙是对象错误,按照教唆犯从属于实行犯的原理,甲也是对象错误

【答案】A

【解析】所谓“错误”是指行为人主观上的想象与客观上的事实不一致。刑法学上将事实认识错误分为:(1)具体事实认识错误,行为人认识的“事实”与实际发生的事实虽然不一致,但没有超出同一个犯罪构成的范围。(2)抽象事实认识错误,行为人所认识的“事实”与现实所发生的事实,分别属于不同的犯罪构成。两种认识错误又具体分为:

1)对象错误:行为人对于行为对象属性的认识错误。如误将狼狗当作人而打杀。(2)打击错误:行为人在其他对象上发生了侵害。如抛向甲的砖头却落在了旁边看热闹的乙头上。

3)因果关系错误:实际的因果过程与行为人预见的不同。如计划把人推下桥淹死,不料对方被摔死。

对事实认识错误的处理标准,刑法学上有法定符合说和具体符合说的分野:

1)法定符合说(其实是抽象的法定符合说),行为人所预想的“事实”与实际发生的事实在犯罪构成范围内一致时,就成立故意犯罪的既遂。(即将具体事实抽象为法条中的要素)

法定符合说采纳数故意说:即对所欲的行为对象和实际侵害的行为对象存在不同的犯罪故意。

2)具体符合说(具体的法定符合说),行为人所预想的“事实”与实际发生的事实在犯罪构成的范围内相一致时,并且法益主体没有发生变化,才成立故意犯罪的既遂。(即其他要素都可以抽象,但法益主体的具体性不可舍弃)

两种标准只在处理具体事实认识错误中的打击错误时,会得出不同的结论,其他认识错误情况下得出的结论是一致的。

A:拨错号码并不是犯罪行为本身,所以不存在打击错误;将电话另一端的丙误当做乙实施诈骗的,是对象错误。因为主观所欲诈骗财物,客观行为也是诈骗财物,所以满足诈骗罪的主客观一致,成立诈骗罪既遂。

B:甲开枪错杀目标被害人旁边的人,是打击错误(“打偏了”)。根据法定符合说,甲想杀人,也杀死了人,成立故意杀人罪既遂。根据具体符合说,甲想杀“这个”人,却杀死“那个”人,对“这个”人成立故意杀人罪未遂,对“那个”人成立过失致人死亡罪。

C:事前故意指行为人故意实施第一个行为,误以为结果出现,实际上是随后的第二个毁灭证据行为所致(结果延后发生)的情况。例如实施杀人行为后,误以为对方已死,抛尸入海导致对方溺死的。此种情况属于具体事实认识错误中的因果关系错误,并不是抽象事实认识错误。

D:共同犯罪中的实行犯属于对象错误时,其他共犯人属于打击错误。

8.甲深夜盗窃5万元财物,在离现场1公里的偏僻路段遇到乙。乙见甲形迹可疑,紧拽住甲,要甲给5000元才能走,否则就报警。甲见无法脱身,顺手一拳打中乙左眼,致其眼部受到轻伤,甲乘机离去。关于甲伤害乙的行为定性,下列哪一选项是正确的?

A.构成转化型抢劫罪B.构成故意伤害罪

C.属于正当防卫,不构成犯罪D.系过失致人轻伤,不构成犯罪

【答案】C

【解析】甲虽构成盗窃罪,但是刑法对于非法占有财物的状态也予以有限保护。在甲面临乙对赃物的敲诈勒索时,属于面对“正在进行的不法侵害”,在满足正当防卫其他条件的情况下,可以进行正当防卫。案例中甲无法脱身,击伤敲诈勒索犯的,并没有造成严重后果,成立正当防卫。

9.甲架好枪支准备杀乙,见已患绝症的乙踉跄走来,顿觉可怜,认为已无杀害必要。甲收起枪支,但不小心触动扳机,乙中弹死亡。关于甲的行为定性,下列哪一选项是正确的?

A.仅构成故意杀人罪(既遂)

B.仅构成过失致人死亡罪

C.构成故意杀人罪(中止)、过失致人死亡罪

D.构成故意杀人罪(未遂)、过失致人死亡罪

【答案】C

【解析】甲在准备杀乙的过程中,因为觉得对方可怜而放弃的,是能达目的而不欲,成立故意杀人罪中止。但是在甲放弃杀人后,却因为枪支走火而杀死被害人,此时甲故意杀人罪的行为和罪责并未同时存在,不成立故意杀人罪,由于主观上是“不小心”,成立过失致人死亡罪。对甲最终按照故意杀人罪中止和过失致人死亡罪并罚。

10.关于共同犯罪的论述,下列哪一选项是正确的?

A.无责任能力者与有责任能力者共同实施危害行为的,有责任能力者均为间接正犯

B.持不同犯罪故意的人共同实施危害行为的,不可能成立共同犯罪

C.在片面的对向犯中,双方都成立共同犯罪

D.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪,但不能据此否认片面的共犯

【答案】D

【解析】根据行为共同说,成立共同犯罪只需要是行为共同,即具备共同的违法构成要件(在构成要件该当性、违法性层面成立共同犯罪),不需要责任相同,更不需要罪名相同。所以无责任能力人和有责任能力人共同实施犯罪行为的,可以成立违法层面的共同犯罪,只是一方有责任,另一方无责任。只有当有责任能力的人支配了无责任能力的人实施犯罪行为时,才成立间接正犯。同样,持不同故意(责任不同),但是行为共同的情况,也可以成立共同犯罪,如一方以抢劫故意,另一方以强奸故意共同侵害被害人,导致被害人死亡的。据此,AB项说法都是正确的。

片面共犯,指一方认识到自己是在和他人共同犯罪,而另一方没有认识到他人和自己共同犯罪。分为片面实行犯、片面教唆犯、片面帮助犯。由于仅对知情者适用共犯的处罚原则,对不知情者按照单独犯罪处理,所以现代刑法承认片面共犯概念,即也将其视为是共同犯罪。所以D项说法是正确的。

只处罚一方的行为称为片面的对向犯:如贩卖淫秽物品牟利罪的对向方——购买淫秽物品的,不成立犯罪。所以C项的说法是错误的。

11.甲因在学校饭堂投毒被判处8年有期徒刑。服刑期间,甲认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现。关于甲的假释,下列哪一说法是正确的?

A.可否假释,由检察机关决定    B.可否假释,由执行机关决定

C.服刑4年以上才可假释        D.不得假释

【答案】C

【解析】根据《刑法第八十一条第一款和第二款的规定:“被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期二分之一以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行十三年以上,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险的,可以假释。”“对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。”甲犯投放危险物质罪,被判处有期徒刑不满十年,依法在实际执行二分之一刑期以后可以假释。又根据《刑法》第八十二条和第七十九条的规定,假释由执行机关向中级以上人民法院提出假释建议书。人民法院最终决定是否对罪犯适用假释。

12.甲(民营企业销售经理)因合同诈骗罪被捕。在侦查期间,甲主动供述曾向国家工作人员乙行贿9万元,博天堂国际娱乐机关遂对乙进行追诉。后查明,甲的行为属于单位行贿,行贿数额尚未达到单位行贿罪的定罪标准。甲的主动供述构成下列哪一量刑情节?

A.坦白    B.立功     C.自首      D.准自首

【答案】B

【解析】犯罪分子被捕后,如实交代博天堂国际娱乐机关尚未掌握的本人其他罪行的,成立特别自首。但是案例中甲如实交代的事实并不构成犯罪,也就不会成立自首。但是甲的交代却使博天堂国际娱乐机关能够追诉乙的受贿罪(虽然甲的单位受贿罪不成立,但不影响对向犯受贿罪成立),属于犯罪分子归案后向博天堂国际娱乐机关检举揭发他人犯罪并经查证属实的情况,成立立功。

此案例说明行贿者自首的同时是可以成立立功的(如实交代自己的犯罪行为必然同时牵扯出他人的受贿行为),即自首和立功的竞合。这样,在行贿犯罪不成立的时候,仍然有被认定为立功的可能性。

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