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民法大纲评述
发布时间:2017-09-28 16:27   
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摘要:

2016年大纲评述】

2015年大纲相比,2016年大纲民法部分进一步完善,只增加了一个考点。主要根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国物权法》若干问题的解释(一)、最高人民法院关于审理侵犯专利权纠纷案件应用法律若干问题的解释(二)等新增的法律法规对附录的法律法规做了修订。民法历来是博天堂国际娱乐考试中占分最多的学科,最近五年平均分值均为91分左右,随着我国民事立法不断完善,本部分的可考点也越来越多,在复习中,考生应当注意结合最新增加的博天堂国际娱乐解释,理解和记忆相关理论知识和法条内容。

【考点增删、变更说明】

相比2015年,2016年大纲民法部分以完善为主,只增加了一个考点,在第三章第二节“法人的能力”中新增考点“法人人格否认”。在第二十章第三节“借款合同”中,考点“自然人借款合同”调整为“民间借贷”,将第三十四、三十五章全部重新撰写,相应考点做了调整。

法人人格否认

该考点一直列于商法的考查内容中,此次大纲同时在民法部分新增此考点,考生需要注意的是法人人格否认限于特定的法律关系中,在其他方面并不否认法人作为一个独立的实体,即能以自己的名义享有民事权利、承担民事责任。此外还应注意法人人格否认的后果是出资人或者股东在特定的法律关系中与公博天堂国际娱乐人承担连带责任。

民间借贷

借贷合同种类及特征:

1、自然人之间的借款合同:实践性合同、不要式合同、单务合同

2、自然人(法人、其他组织之间)与法人、其他组织之间的合同:诺成合同、不要式合同、双务合同

注意事项:该规定不调整商业借贷合同(金融机构为出借人)【第1条第2款】

借贷合同的效力:

法人、其他组织之间的借贷以及法人其他组织内部向职工的借贷如用于生产经营目的的,有效;如果一方转贷或者其他违法目的且另一方知情的,借贷合同无效。【第11条、第12条、第14条】

总结:法人、其他组织之间的借贷合同在无其他效力瑕疵的情形下可以为有效的。

借贷合同的利息:

1、没有约定利息,不得主张利息;利息约定不明,自然人之间借款不得主张利息,其他借贷可以主张,具体利息标准,结合合同内容、交易方式、习惯、市场利率等。【第25条】

2、当事人自愿支付利息,借款人不得以不当得利为由要求出借人返还。除外:支付的数额超过年利率36%。【第31条】

借贷合同的利率:【第26条】

1、年利率小于等于24%;有效,可强制执行

2、年利率大于24%小于等于36%;约定有效,但超过24%的部分,不受法律的强制力保护

3、年利率大于36%;无效,构成不当得利

关于逾期利率的问题:

逾期利率有约定,从其约定,但不得超过年利率24%。未约定或约定不明,分如下情况处理:【第29条】

1)既未约定借期内的利率,也未约定逾期利率,借款人应按年利率6%支付逾期利息

2)约定借期内的利率,未约定逾期利率,按借期内的利率支付逾期利息(不超过24%

3)当事人既约定了逾期利率,又约定了违约金或其他费用,出借人可以选择主张其一,也可以一并主张,但总计不得超过年利率的24%【第30条】

例:甲向乙借款100万元并约定:“借期2年,借期内的年利率为40%,未约定逾期利率;若甲逾期4个月未归还,甲还应向乙支付10万违约金。”借款期限届满后,甲逾期5个月未还借款,乙向法院起诉甲要求甲偿还借款、利息、逾期利息以及违约金。

解析:(1)本题中,甲与乙约定的年利率不超过24%的部分有效,可强制履行,超过24%未超过36%的部分,按约定支付利息,不具有强制履行,债务人自愿给付,不构成不当得利;还有4%的年利率无效;(2)逾期利率未做约定,约定了借期内利率,但借期内利率超过40%。应当按24%来计算逾期利率,逾期利息为100*24%÷12*5=10万元(3)虽然甲乙既约定了逾期利率,又约定了违约金的情形下,乙可以主张其一,也可一并主张,据此乙可以主张10+10=20万元,但总计不得超过年利率的24%,即100*24%÷12*5=10万元,故乙只能主张不超过10万元逾期利率。

PTP网贷平台法律责任的明确:【第22条】

原则上无担保责任,但明示提供担保的须承担担保责任

以买卖合同担保民间借贷情形的认定:【第24条】

1、认定为民间借贷关系

2、当事人坚持以买卖合同起诉,拒绝变更诉讼请求的,裁定驳回起诉

3、借贷关系的金钱债务不被履行,出借人可以申请拍卖买卖合同标的物,以偿还债务

4、拍卖所得的价款与应偿还借款本息之间的差额,借款人或者出借人有权主张返还或补偿

法定代表人的借款:【第23条】

1、法定代表人或负责人以企业名义签订民间借贷合同,作为人个人使用,企业列为被告,法定代表人列为共同被告或者第三人

2、法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同,款项用于企业生产经营,法定代表人与企业承担连带责任

【法律法规增删、修订说明】新增2件法律法规

最高人民法院关于适用《中华人民共和国物权法》若干问题的解释(一)

异议登记:

异议登记因申请人在异议登记之日起15日内不起诉失效后,当事人提起民事诉讼,请求确认物权归属的,应当依法受理。异议登记失效不影响人民法院对案件的实体审理。【第3条】

预告登记:

1、《物权法解释(一)》没有规定预告登记的适用范围,一般适用于房屋买卖。

2、未经预告登记的权利人同意处分该不动产的,不发生物权效力。【第4条】

注意事项:

1)“处分”是指转移不动产所有权,或者设定建设用地使用权、地役权、抵押权;

2)“不发生物权效力”是指第三人不能取得所有权、建设用地使用权、地役权、抵押权。

例:甲向乙开发商购买在建商品房一套并办理了预告登记,房屋建成后不久乙将房屋卖于出更高价的丙,并办理过户登记,后甲向乙要求交付房屋,并办理过户登记,问甲的主张能否得到支持?

解析:乙在房屋进行预告登记的情形下,将房屋卖给了丙,并托关系办理了过户登记,对预告登记的房屋进行了处分,但不能发生物权的效力,即丙不能取得房屋的所有权,甲有权要求乙交付房屋,办理过户登记。如果将房子卖于丙改为设立抵押权,抵押权同样不能设立。

3、预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。

注意事项:债权消灭主要包括以下情形:买卖不动产物权的协议被认定无效、被撤销、被解除,或者预告登记的权利人放弃债权。【第5条】

非基于法律行为的物权变动:自法律文书生效时当事人即取得物权

注意事项:法律文书包括:人民法院、仲裁委员会作出并依法生效的改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书,以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、以物抵债裁定书。【第7条】

例:甲乙约定甲买乙的一辆汽车,后乙到期未交付,甲诉至法院要求乙交付汽车,法院作出甲胜诉的判决。甲自判决生效时能否取得汽车的所有权?

解析:根据上述法律文书的范围,一般是形成判决,而上述甲的胜诉判决是确认判决,故甲自判决生效时,不能取得汽车的所有权。形成判决主要包括行使可撤销合同中的撤销权、共有物分割请求权等所形成的生效判决。

善意取得:

该考点主要涉及善意取得的认定、认定的时间以及不适用善意取得的情形。

1、善意的认定

1)受让人受让不动产或者动产时,不知道转让人无处分权,且无重大过失的,应当认定受让人为善意。真实权利人主张受让人不构成善意的,应当承担举证证明责任。【第15条】

2)动产权利转让中的善意认定:动产权利转让中,受让人受让动产时,交易的对象、场所或者时机等不符合交易习惯的,应当认定受让人具有重大过失,即其不构成善意。【第17条】

2、善意认定的时间点:为受让人受让该不动产或者动产时,具体是指当事人依法完成不动产物权转移登记或者动产交付之时。【第18条第1款】

3、占有改定不适用善意取得【第18条第2款】

例:甲与乙约定:甲把自有的相机卖给乙,但甲再借用一个月,乙同意。后来,甲把相机又卖给不知情的丙,又与丙约定借用相机一个月。相机的所有权归谁?

解析:甲以两次占有改定的方式将相机分别卖于乙丙,在第一个占有改定中,相机所有权发生转移,乙已经取得房屋的所有权,甲把相机卖于丙,此时,甲为无权处分,虽然以占有改定的方式交付相机,但丙不能善意取得相机所有权,相机的所有权归乙。

4、特殊动产所有权善意取得的特殊规则:

1)特殊动产的的所有权,受让人已经支付对价并取得占有,虽未经登记,受让人可以对抗主张其为物权法第24条所称“善意第三人”的转让人的债权人。【第6条】

例:甲把汽车卖给乙,甲已交付汽车,但未办理过户登记。后甲欠丙的债务到期未还,丙起诉甲并获得胜诉判决,经申请强制执行法院查封了该汽车。此时,乙已经支付对价,合法占有该汽车,可以对抗甲的债权人丙。

2)特殊动产所有权的善意取得,转让人必须将特殊动产交付给受让人,如未完成交付而仅登记于受让人名下,则受让人仍不符合善意取得的条件。【第20条】

总结:特殊动产的善意取得以“交付”为生效要件,而不以“登记”为生效要件

5、因合同效力瑕疵而不适用善意取得的情形:【第21条】

转让合同具有下列情形之一的,受让人不得主张善意取得:

1)转让合同被认定无效

2)转让合同因受让人存在欺诈、胁迫或者乘人之危等法定事由被撤销

按份共有中优先购买权:

1、不适用优先购买权的情形:

1)共有份额的权利主体因继承、遗赠等原因发生变化时,其他按份共有人不得主张优先购买权,共有人之间另有约定的除外【第9条】

2)按份共有人之间转让共有份额,其他按份共有人不得主张优先购买权,共有人之间另有约定的除外【第13条】

2、“同等条件”的认定:应综合共有份额的转让价格、价款履行方式及期限等因素确定【第10条】

3、优先购买权的行使期间:【第11条】

优先购买权的行使期间,按份共有人之间有约定的,按照约定处理;没有约定或者约定不明的,按照下列情形确定:

1)转让人向其他按份共有人发出的包含同等条件内容的通知中载明行使期间的,以该期间为准

2)通知中未载明行使期间,或者载明的期间短于通知送达之日起十五日的,为十五日

3)转让人未通知的,为其他按份共有人知道或者应当知道最终确定的同等条件之日起十五日

4)转让人未通知,且无法确定其他按份共有人知道或者应当知道最终确定的同等条件的,为共有份额权属转移之日起六个月

4、行使优先购买权的限制:【第12条】

按份共有人在行使优先购买权时,具有下列情形之一的,不予支持: 

1)未在行使期间内主张优先购买,或者虽主张优先购买,但提出减少转让价款、增加转让人负担等实质性变更要求

2)以其优先购买权受到侵害为由,仅请求撤销共有份额转让合同或者认定该合同无效 

5、多个按份共有人主张优先购买权的处理:两个以上按份共有人主张优先购买且协商不成时,应按照转让时各自份额比例行使优先购买权【第14条】

注意事项:应注意与《物权法解释(一)》第13条相区别,此处多个按份共有人主张优先购买权的处理是以转让人向按份共有人以外的第三人转让自己份额为前提,按份共有人之间的转让,其他按份共有人不得主张优先购买权。

 

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